Разновидности реорганизации |
|
Слияния и присоединения как разновидности реорганизации являются близкими к способам слияния с европейским законодательством. Так, в Третьей директиве ЕС "О слиянии" даны следующие определения каждому из видов слияния: а) слиянием путем приобретения является процедура, при которой одно или более обществ прекращаются без процедуры ликвидации и переводят в другой общества все свои активы и пассивы в обмен на выпуск акционерам общества (обществ), которое покупают, своих акций общества и на денежные выплаты, не могут превышать 10% номинальной стоимости таким образом выпущенных акций б) слиянием путем создания нового общества является процедура, во время которой один или более обществ прекращаются без процедуры ликвидации и переводят все свои активы и пассивы в общество, которое они основывают, в обмен на выпуск акций своим акционерам в новом обществе, возможно, и на денежные выплаты, не могут превышать 10% номинальной стоимости таким образом выпущенных акций [9, с . 201, 207]. Итак, признаками слияния и присоединения как разновидностей реорганизации являются: 1) прекращение одного или всех участников реорганизации; 2) универсальное правопреемство, 3) добровольный характер указанных процессов; 4) осуществление слияния и присоединения путем обмена соответствующих акций (паев, долей) (отсутствие их купли продажи); 5) образование в случае слияния нового субъекта хозяйствования. В отличие от других способов реорганизации в результате присоединения происходит только прекращение существующего предприятия, без образования нового, хотя в ст. 56 ГК Украины присоединение называется также одним из способов образования нового субъекта хозяйствования. В современном экономико правовой среде понятие "слияние" и "присоединение" часто отождествляются с понятием "слияния и поглощения", что, по мнению В. В. Рябота, обусловлено отсутствием связи между юридическим и экономическим подходом к указанным процессам. Фактически, именно анализируя экономические последствия указанных процессов, представители юридической профессии попытались придать экономическому понятию "поглощения" юридического содержания, четко отделив понятие реорганизации в правовом контексте (как способа создания / прекращения юридического лица) от процессов приобретения активов или капитала хозяйственных организаций [14, с . 30]. Некоторые ученые [3, с. 54] считают, что с точки зрения права было бы правильнее вместо понятия "поглощения" употреблять понятие "слияние" и "присоединение", поскольку они используются для определения формы одного процесса концентрации производства путем его интеграции. Этим можно объяснить использование в качестве синонимов к понятию "поглощения" более широкое понятие "приобретение" в экономическом контексте или "присоединение" в юридическом. Однако очевидной является несоответствие между экономическими процессами, содержащихся в понятиях "слияние" и "поглощения", и законодательно закрепленными видами реорганизации юридических лиц, которыми нельзя отобразить все экономические формы реструктуризации. Это приводит разнообразие подходов к определению экономического и юридического содержания указанных понятий. Так, А. Дамодаран [2, с. 924925] определяет слияния и поглощения как переход имущества в собственность другого лица. М.О. Козодаев [10, с. 5863] считает, что фактически существуют лишь сделки по поглощению, а слияние является лишь его разновидностью. С. Росс определяет слияние как полное поглощение, что отрицается такими авторами, как А.Д. Радыгин и Р.М. Ентов, которые отмечают существенной различия между слиянием и поглощением. По их мнению, слияние это операции на первичном рынке акций, поглощения на вторичном. При слиянии право принимать или отклонять предложение о покупке продаже компании должны уполномоченные лица, а при поглощении акционеры компании объекта поглощения. Как отмечают Н.Б. Рудык и О.В. Семенкова, после слияния покупатель получает контроль над 100% акций, при поглощении лишь контрольный пакет [6]. Д.О. Ендовицький и В.Е. Соболева определяют слияние как сделка, в результате которого происходит объединение двух или более компаний в одну, сопровождающееся конвертацией акций компаний, которые сливаются, и сохранением состава собственников [6, с.33]. Поглощения, согласно их позиции, это соглашение, по которому в результате купли продажи контрольного пакета акций происходит переход прав собственности на компанию, что, как правило, сопровождается заменой управленческих должностей приобретенной компании, а также изменением ее финансовой и производственной политики. Как следствие, купленная компания может оставаться формально самостоятельным юридическим лицом. |
Присоединение как разновидность реорганизации определяется законодательством как прекращение одного или нескольких субъектов хозяйствования с передачей им (ими) в соответствии с передаточным актом всех его (их) имущественных прав и обязанностей другому субъекту хозяйствования правопреемнику [1, п. 3 ст. 59; 11, ст.84].